Nova Era De Aplicação Da FCPA

A Administração Trump causou alarme para alguns e alívio para outros com o seu anúncio de fevereiro de 2025 de uma "pausa" nas acusações de anticorrupção. Se os últimos nove meses são uma indicação, no entanto, a aplicação da Lei de Práticas de Corrupção no Exterior ("FCPA") está viva e bem, embora supostamente reorientada. A "pausa" de 180 dias na aplicação da lei terminou prematuramente em junho de 2025, com a publicação pelo Departamento de Justiça dos EUA de orientações atualizadas da FCPA intituladas "Diretrizes para Investigações e Aplicação da Lei de Práticas de Corrupção no Exterior". As novas Diretrizes no papel descrevem uma abordagem mais direcionada à aplicação da FCPA do que no passado — uma que se esforça para se concentrar em casos envolvendo "cartéis" e reduz o volume de aplicação da FCPA — em linha com a Ordem Executiva de fevereiro de 2025 do Presidente Trump. Outros temas nas novas Diretrizes, no entanto, refletem práticas tradicionais do DOJ, como focar na responsabilidade individual por má conduta da FCPA e perseguir empresas estrangeiras que violam o estatuto. Várias ações da FCPA anunciadas após as Diretrizes entrarem em vigor levantam questões sobre se a nova orientação mudará muito o panorama de aplicação da FCPA, se é que mudará.

Funcionários do DOJ, como o Procurador-Geral Adjunto Interino Matthew Galeotti, prometeram seguir as novas Diretrizes da FCPA. Ações recentes de aplicação, no entanto, não atingiram muitos dos "pontos quentes" da Administração. Logo após a "pausa", em agosto de 2025, a Seção de Fraude do DOJ e o Escritório do Procurador dos EUA para o Distrito de Massachusetts emitiram uma carta de declinação para a Liberty Mutual Insurance Company, com sede nos EUA, consistente com a Política de Aplicação Corporativa e Divulgação Voluntária da Divisão Criminal, revisada em maio de 2025, e exigiram que a companhia de seguros global devolvesse aproximadamente $4,7 milhões em ganhos ilícitos. Em uma ação separada, a Seção de Fraude e o Escritório do Procurador dos EUA para o Distrito Sul do Texas acusaram dois indivíduos de violar a FCPA no que alguns chamaram de caso de suborno "comum". Mais recentemente, em 16 de outubro de 2025, a Seção de Fraude e o Escritório do Procurador dos EUA para o Distrito Sul da Flórida indiciaram uma empresa fornecedora de máquinas de votação eleitoral e serviços que supostamente facilitou $1 milhão em subornos. Finalmente, há duas semanas, em 23 de outubro de 2025, um réu no Distrito Oeste do Texas se declarou culpado de violações da FCPA em um acordo que permanece sob sigilo.

Ações recentes de aplicação podem ainda não refletir a "agitação" prevista pelo Presidente Trump, talvez porque as ações derivam de investigações que já estavam em andamento no DOJ ou por causa de como os funcionários do DOJ estão interpretando as novas Diretrizes. Em meio a um período de incerteza, uma coisa parece verdadeira — como o autor e outros previram — a FCPA continua sendo uma ferramenta poderosa na caixa de ferramentas do DOJ. Se os promotores estão trabalhando em uma abordagem recém-adaptada sob as novas Diretrizes, isso ainda está para ser visto.

A Abordagem "Nova" do DOJ em Relação à Aplicação da FCPA

As Diretrizes da FCPA de 9 de junho de 2025 são o culminar do memorando do Procurador-Geral Bondi de 5 de fevereiro de 2025, que estabeleceu diretrizes e iniciativas para buscar a eliminação de cartéis e organizações criminosas transnacionais, e da Ordem Executiva do Presidente Trump de 10 de fevereiro de 2025, que impôs a pausa na aplicação da FCPA e orientou o Procurador-Geral a desenvolver novas orientações para a aplicação da FCPA. As Diretrizes afirmam que a Divisão Criminal visa garantir que as acusações da FCPA sejam "realizadas de acordo com a diretiva do Presidente Trump" estabelecendo orientações que "limitam encargos indevidos" sobre empresas americanas com operações globais e "direcionam ações de aplicação" que protegem os interesses nacionais dos EUA, com foco em indivíduos em vez de "estruturas corporativas".

As novas Diretrizes delineiam quatro "Fatores de Ordem Executiva" não exaustivos para os promotores considerarem antes de iniciar novas investigações ou ações da FCPA. Primeiro, os promotores são aconselhados a priorizar a aplicação contra má conduta ligada a cartéis ou organizações criminosas transnacionais ("TCOs") para avançar o objetivo da Administração Trump de eliminar essas empresas. Em seguida, as Diretrizes orientam os promotores a considerar se a suposta má conduta prejudica a capacidade das entidades dos EUA de competir em mercados estrangeiros. Terceiro, futuras ações de aplicação da FCPA devem se concentrar em "ameaças urgentes" à segurança nacional dos EUA resultantes de suborno envolvendo "infraestrutura ou ativos-chave". Finalmente, os promotores são orientados a não se concentrar em "cidadãos e negócios americanos" pelo que outras nações considerariam "prática comercial rotineira", mas em pagamentos substanciais de suborno e má conduta grave que as autoridades estrangeiras estariam dispostas a investigar e processar.

Quanto Mais as Coisas Mudam, Mais Permanecem as Mesmas

As novas Diretrizes visam recalibrar as prioridades de aplicação da FCPA para refletir os objetivos da Administração Trump de avançar a "competitividade econômica global" das empresas dos EUA. Grande parte da orientação, no entanto, descreve práticas de acusação da FCPA já comumente praticadas. Como comentaristas observaram, noções de proteção da concorrência e um mercado justo através da aplicação da FCPA não são novas porque historicamente a aplicação da corrupção avançou a competitividade dos negócios americanos na economia global. As outras prioridades das Diretrizes também não são novidade. A maioria dos promotores anteriores da FCPA está familiarizada com o foco em responsabilizar indivíduos por má conduta da FCPA, o que se reflete no número de ações de aplicação que o DOJ moveu contra indivíduos versus o número movido contra entidades desde 2018. As estatísticas adicionalmente mostram que muitas das principais ações de aplicação da FCPA foram movidas contra empresas estrangeiras, mesmo que Administrações passadas não tenham declarado explicitamente que estavam visando tais empresas. Preocupações com a segurança nacional também foram um foco do Presidente Biden, que emitiu um memorando orientando funcionários a criar uma estratégia que permita ao governo, entre outras coisas, visar "indivíduos corruptos, organizações criminosas transnacionais e seus facilitadores".

Em um afastamento processual da prática passada, as novas Diretrizes exigem que o Procurador-Geral Adjunto para a Divisão Criminal ou um funcionário do Departamento "mais sênior" autorize o início de qualquer nova investigação ou ação de aplicação — aparentemente para garantir a conformidade com a orientação atualizada.

Até agora, no entanto, as ações divulgadas pelo DOJ não parecem muito diferentes dos casos do passado. A semelhança pode ser devido ao fato de que as ações até agora derivam de investigações em andamento antes das Diretrizes entrarem em vigor ou porque os funcionários do DOJ não estão interpretando as novas Diretrizes como uma mudança radical da prática passada. As ações de aplicação até agora podem fornecer insights sobre como a prática da FCPA parecerá nos próximos meses, mas só o tempo dirá se as novas Diretrizes afetarão substancialmente a aplicação a longo prazo.

As Jogadas do DOJ Até Agora Ficam Aquém de Corresponder ao Playbook

A primeira ação pós-Diretrizes, anunciada em 11 de agosto de 2025, acusa dois cidadãos mexicanos residindo legalmente no Texas de violações da FCPA por supostamente subornar funcionários de uma empresa petrolífera estatal mexicana, Petróleos Mexicanos ("PEMEX"), em troca de contratos com empresas associadas a um dos réus. O anúncio público das acusações não faz referência às novas Diretrizes, mas o comunicado de imprensa incluiu referências aos objetivos da Administração. O comunicado cita o Procurador-Geral Adjunto Interino Galeotti afirmando que a acusação "deve enviar uma mensagem clara" de que a Divisão Criminal não tem tolerância para conduta que prejudique "o mercado justo". O Diretor Assistente Jose A. Perez da Divisão de Investigação Criminal do FBI acrescentou ao comunicado que "[o] suborno prejudica a concorrência justa, erode a confiança pública e não será tolerado". A ação PEMEX se encaixa nas Diretrizes (e na prática passada da FCPA) na medida em que a má conduta é atribuída a indivíduos, que não são cidadãos dos EUA. O comunicado de imprensa inicial do DOJ mencionou os supostos laços de um dos réus com cartéis, mas uma versão posterior removeu a referência e a acusação não vincula o suborno à atividade de cartel. Além disso, $150.000 em subornos está longe dos "pagamentos substanciais de suborno" referenciados nas Diretrizes, levando comentaristas a observar que o caso é um caso de corrupção estrangeira "comum" que o DOJ tem trazido nos últimos 30 anos.

No que diz respeito a questões de aplicação corporativa, após a pausa, o DOJ anunciou duas ações contra empresas, que também levantam questões sobre como as ações se encaixam nas Diretrizes da FCPA. A primeira, anunciada em agosto, é a investigação do DOJ e emissão de uma carta de declinação contra a Liberty Mutual Insurance Company por supostas violações da FCPA e detalha o acordo da empresa com sede nos EUA para devolver aproximadamente $4,7 milhões em lucros ilegais. O caso da Liberty Mutual está relacionado à subsidiária da empresa na Índia supostamente pagando subornos para obter indicações de clientes de bancos estatais. A declinação é consistente com a Política de Aplicação Corporativa e Divulgação Voluntária da Divisão Criminal do DOJ recentemente revisada ("CEP") (maio de 2025), que orienta a Divisão Criminal a recusar-se a processar uma empresa quando certos fatores são atendidos e exige que a empresa "pague todo o disgorgement/confisco, bem como pagamentos de restituição/compensação às vítimas resultantes da má conduta em questão". A carta emitida pela Seção de Fraude no caso da Liberty Mutual detalha a divulgação voluntária de má conduta da empresa em março de 2024, sua cooperação e remediação, bem como a ausência de circunstâncias agravantes, que são os quatro fatores que exigem a emissão de uma declinação sob o CEP revisado. A declinação pode parecer deixar a Liberty Mutual em grande parte livre, mas os promotores decidiram emitir uma declinação e exigir $4,7 milhões em disgorgement em vez de abandonar a investigação completamente. O caso da Liberty Mutual surge como uma surpresa sob as novas Diretrizes na medida em que a empresa tem sede nos EUA e, com base em informações publicamente disponíveis, a má conduta não está relacionada à atividade de cartel ou ameaças à segurança nacional. Talvez a divulgação de má conduta da companhia de seguros em março de 2024, e a investigação que se seguiu, exigisse alguma ação do DOJ.

No segundo caso de aplicação corporativa trazido pós-pausa, o DOJ tomou uma ação enérgica contra a SGO Corporation Limited, uma empresa com sede no Reino Unido conhecida como "Smartmatic". Em 16 de outubro de 2025, um grande júri em Miami devolveu uma acusação substitutiva adicionando acusações contra a Smartmatic a um caso trazido em agosto de 2024 contra quatro indivíduos. O caso envolve alegações de suborno a funcionários do governo filipino com $1 milhão em bens para garantir contratos relacionados às eleições nacionais filipinas de 2016. Sob Diretrizes que orientam os promotores a se concentrarem em responsabilizar indivíduos por má conduta em vez de entidades corporativas, a acusação da Smartmatic é surpreendente. Talvez o interesse desta Administração na Smartmatic seja impulsionado pela hostilidade publicada do Presidente Trump em relação à empresa por supostamente manipular votos. Se este for o caso, ações que não atingem todos (ou nenhum) dos supostos pontos quentes da nova Administração, mas talvez sejam politicamente motivadas, podem receber a aprovação necessária do DOJ.

Os Números Por Trás da Narrativa

Além dos tipos de ações de aplicação iniciadas após as novas Diretrizes entrarem em vigor, a quantidade de ações de aplicação corporativa da FCPA iniciadas ou anunciadas também é semelhante à dos últimos anos. Mesmo que as investigações estivessem em espera de fevereiro a junho, os números de aplicação corporativa desde que a "pausa" foi levantada são consistentes com os mesmos períodos de anos anteriores. O número de ações divulgadas também é surpreendente dada a crítica do Presidente Trump ao uso passado dos promotores da FCPA como "excessivamente expansivo" e "estendido além dos limites adequados".

Durante o terceiro trimestre dos anos anteriores, o DOJ anunciou uma resolução corporativa em 2024, duas em 2023, uma em 2022, nenhuma em 2021 e duas em 2020. Em 2021, o DOJ de Biden divulgou apenas duas ações de aplicação corporativa. Os últimos três anos giraram em torno de um total de sete ações por ano, com sete ações de aplicação corporativa anunciadas tanto em 2022 quanto em 2023, e oito em 2024. O quarto trimestre dos anos passados historicamente mostrou um aumento nas ações corporativas em comparação com trimestres anteriores (por exemplo, cinco ações corporativas foram anunciadas no Q4 de 2024, de um total de oito ações), então o ritmo também pode aumentar no quarto trimestre de 2025. Apesar da desaprovação do Presidente Trump à